Сублицензионный договор на программы

Ключевые моменты

Участники лицензионного договора именуются лицензиаром и лицензиатом. В отношении соглашения, которое они заключают, действует общий порядок, предусматривающий письменную форму и обязательную регистрацию. При несоблюдении указанных условий договор может быть признан недействительным. Регистрация необходима также при внесении любых изменений в соглашение. Действие договора и обязательность условий для сторон наступают с момента заключения.

Следует отличать сублицензионный договор от купли-продажи. Последнее соглашение заключается для обеспечения верного оформления «коробочного» ПО. При лицензионных отношениях первичной является передача прав использования. Экземпляры ПО принимаются пользователем с целью исполнения основного обязательства.

Лицензия — товар или услуга?

С 01.01.2008 Федеральным законом от 18.12.2006 № 231-ФЗ была введена в действие часть четвертая ГК РФ, регулирующая права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Статья 1225 ГК РФ содержит перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (патент, программа для ЭВМ и т.п.).

При этом продажа экземпляра программы на материальном носителе (продажа диска или коробки) не является предоставлением права на её использование. Пользователю, вообще говоря, не требуется лицензия на ПО для инсталляции или использования программы. Однако, еще до начала использования программы (а именно, во время установки) пользователю предлагается присоединиться к лицензионному соглашению правообладателя (так называемая EULA). По желанию покупателя (конечного клиента), лицензионное соглашение может быть заключено и в письменном виде, с печатями и подписями.

Ключевым в этой сложной области является понятие исключительного права. Никто не может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, такое использование является незаконным. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, как указано в ст. 1228, первоначально принадлежит автору, чьим творческим трудом создан такой результат.

Согласно ст. 1229, правообладатель может предоставить другому лицу право использовать результат своей интеллектуальной деятельности. Соглашение оформляется либо договором присоединения (EULA) либо лицензионным/сублицензионным договором.

Понятие лицензионного договора раскрывается в ст. 1235 ГК РФ. Одна из сторон лицензионного договора, обладатель исключительного права, называется лицензиаром. Лицензиар предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности. Лицо, которому передаются те или иные права распоряжаться интеллектуальной собственностью лицензиара называется лицензиатом.  В договоре оговаривается, как именно лицензиат может использовать предмет договора.

Если лицензиар (Клеверенс) даст на это письменное согласие (через сублицензионный договор), то лицензиат (Партнер) может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу.

Содержание соглашения

Условия договора определяются в ст. 1235-1237 ГК. К ним относят:

  • Предмет соглашения. Он должен содержать описание продукта интеллектуальной деятельности, прав, использование которыми передается, номер и дату получения подтверждающего документа (св-ва, патента).
  • Указание сторон соглашения.
  • Пределы, в которых будет осуществляться право пользования продуктом.
  • Способы применения результата интеллектуальной деятельности.
Предлагаем ознакомиться:  Характеристики условий труда в трудовом договоре

В случае отсутствия этих пунктов в соглашении оно считается незаключенным.

Платить или не платить НДС?

С 1 января 2008 г. в НК РФ (пп. 26 п. 1 ст. 149) введена норма об освобождении от налогообложения НДС операций по передаче прав на использование нематериальных активов разных видов на основании лицензионного договора.  Сама Клеверенс работает по упрощенке и не предоставляет счетов-фактур.  Если ваша организация работает на общем налогообложении, то вы, как партнер, должны будете предоставлять своим покупателям счета фактуры с НДС = 0 руб.

Как было рассмотрено в предыдущем разделе, лицензия на программное обеспечение — это разрешение, нематериальное право, и передача имущественных прав на них осуществляется по EULA или письменному договору. 

Ключевым здесь является слово нематериальные.  Минфин РФ стоит на позиции, что операции по передаче прав на использование программного обеспечения при реализации их экземпляров на носителях в товарной упаковке, пусть даже содержащей условия лицензионного договора (упаковочная лицензия), подлежат налогообложению НДС.

Таким образом, если вы реализуете лицензии по товарным накладным, то вы не сможете доказать, что продавали «нематериальные активы», а не диски, и подпадаете под уплату всей суммы НДС по сделке.

Дополнительно

В качестве еще одного условия может выступать определение территории, на которой допускается использовать продукт. Если же она не установлена, то принимающая сторона вправе использовать объект по всей стране. Лицензионный договор можно заключать только в рамках срока, на протяжении которого действует исключительное право.

При его прекращении соглашение становится недействительным. В случае если в документе не установлен срок, он считается заключенным на 5 лет. В условиях также определяется величина вознаграждения лицензиара и порядок его выплаты. При отсутствии этого пункта соглашение считается не заключенным. Исключением является безвозмездный лицензионный договор.

Не могу оприходовать

Кроме того, при перепродаже лицензий как товара передача прав строится «по цепочке».  Для предоставления клиенту прав на использование программ лицензиату нужно приобрести такие права у лицензиара, однако согласно ГК при наличии сублицензионного договора для реализации программ они ему в принципе не требуются.

В случае дистрибьюции коробочного ПО, его экземпляр уже введен в гражданский оборот путем продажи самым первым продавцом. Следовательно, право на воспроизведение и распространение экземпляров уже было использовано, а сублицензионные договоры на предоставление прав по коробочному программному обеспечению могут быть признаны ФНС притворными сделками, направленными на получение налоговой выгоды от применения льготы по НДС.  Например, под видом программ вы могли перепродавать оборудование, уклоняясь от уплаты НДС с наценки.

Предлагаем ознакомиться:  При сокращении должности работника сокращают или уволняют

Таким образом, если вы реализуете лицензии «по цепочке» по схеме купли-продажи, то можете быть обвинены в уклонении от уплаты НДС.

Для реализации прав на программы не требуется приобретать никаких дополнительных прав кроме тех, которые уже юридически даны сублицензионным договором.  ФНС может с полным правом считать оприходование подтверждением того, что договор был заключен задним числом, для сокрытия ошибки не начисления НДС по перепродаже материальных носителей программ.

Правильное отражение продаж лицензий в бухгалтерском учете

Поскольку цены, по которым партнер производит реализацию, могут отличаться от рекомендованных розничных цен Клеверенс (относительно коротых считается роялти), учет взаиморасчетов по роялти удобнее будет вести на специальном забалансовом счете, например 012:

При продаже лицензий покупателю:
Дебет 51 — Кредит 62.01 получена оплата от клиента за переданные права;
Дебет 62.01 — Кредит 91.01 (или 90.01) отражена выручка по сублицензионному договору;
Кредит 012 количественный и суммовой учет роялти по реализованным лицензиям.
При оплате роялти лицензиару:
Дебет 91.02 (или 90.02) — Кредит 60.01 отражена задолженность по уплате роялти по сублицензионному договору;
Дебет 012 количественный и суммовой учет роялти по оплаченным лицензиям;
Дебет 60.01 — Кредит 51 оплачено вознаграждение лицензиару в виде роялти за полученные неисключительные права.

Сублицензионный договор

Это понятие достаточно давно применяется в деловой практике в отношении соглашений об использовании продуктов интеллектуальной деятельности. Порядок, согласно которому заключается сублицензионный договор на передачу неисключительных прав, регламентируется в ГК. Суть его состоит в том, что пользователь предоставляет принятые от собственника юридические возможности (частично либо полностью) третьему лицу.

Образец этого документа имеет мало отличий от исходного соглашения. В нем также, согласно требованиям ГК, указывается предмет сделки. В тексте, в частности, говорится о том, что лицензиат обязуется передать сублицензиату право на использование программ для ПК и баз данных в порядке простой лицензии.

Принимающая сторона, в свою очередь, берет на себя обязательство выплачивать вознаграждение, определенное условиями сделки. Сублицензионный договор на ПО достаточно широко применяется в системе дистрибуции. Такое соглашение позволяет оптимизировать налоговые выплаты, поскольку 26 п. 2 статьи 149 НК предусматривает освобождение сумм реализации ПО по таким сделкам от НДС.

Выводы

  1. Лицензия — это право.  Она не является товаром — это услуга;
  2. Т.к. это услуга и в сублицензионном договоре не определено, сколько прав и на какие продукты будут переданы конечному клиенту, то она не требует количественного учета на складе.  Нет необходимости заранее приходовать услугу, её можно просто оказать, т.к. на это есть право: подписанный с Клеверенс сублицензионный договор!
  3. Наименование лицензий заводится в справочник «Номенклатура» с пометкой «Услуга» и указанием счетов учета реализации (90 или 91).  Учет роялти можно вести на отдельном забалансовом счете;
  4. Для отражения у себя затрат по уплате роялти в конце любого оговоренного периода (месяца, квартала), лицензиар (Клеверенс) предоставляет лицензиату (Партнеру) отчет и акт, сколько и каких лицензий было активировано конечными потребителями.  На основании таких актов производится оплата роялти.
Предлагаем ознакомиться:  Акт возврата нежилого помещения при расторжении договора аренды образец

Специфика

Возможность заключить сублицензионный договор предусмотрена ст. 1238 ГК. Такое соглашение имеет ряд отличительных черт. В первую очередь лицензиат может передать права на использование интеллектуального объекта или средств индивидуализации третьим лицам только в рамках возможностей и средств, которые были предусмотрены в лицензионном договоре.

Немаловажное значение имеет срок действия соглашения. Сублицензионный договор, образец которого представлен в статье, заключенный на период, превышающий время действия первоначального документа, считается подписанным на срок исходной сделки. Специфичен также момент, касающийся ответственности. За деятельность третьих лиц перед правообладателем будет отвечать лицензиат, если не предусматривается иное условие. Таким образом, ГК устанавливает императивные и диспозитивные положения относительно соглашения о переуступке.

Описание условий

Сублицензионный договор предусматривает, что наименование ПО, число его экземпляров, вознаграждение, прочие факты указываются в соответствующих актах приемки-передачи. Эти документы выступают как неотъемлемая часть соглашения с момента его заключения. При внесении указанных условий в договор специалисты рекомендуют их отразить в дополнительных актах.

Как выше было сказано, к обязательным пунктам относят описание продукта, размер вознаграждения. Акты приемки-передачи позволят соблюсти требования законодательства и сэкономить время на формирование договора и его согласование с контрагентом. Общие условия и способы использования продукта, сведения о территории и периоде действия документа рекомендуют включить непосредственно в текст соглашения.

Универсальные формулировки

«Условия договора с конечным пользователем, принятые сублицензиатом, выступают в качестве составного элемента соглашения и обладают преимущественной силой относительно указанного в нем продукта».

Стороны, таким образом, не могут ссылаться на иные документы, подписанные с третьими лицами, если они не включены в условия. Вторая формулировка касается территории применения продукта. Если другое не предусматривается первоначальным договором, то объект может использоваться по всей стране на протяжении всего периода, в который действует исключительное право. В этом же пункте следует установить способы применения. Ими могут быть воспроизведение и использование в соответствии с функциональным назначением.

Ссылка на основную публикацию
Adblock detector